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专升本法学专业(2004年春)
《行政法与行政诉讼法》课程模拟试题参考答案
模拟试题一
一、填空题
1、立法、司法
2、责令停产停业、吊销许可证和执照、较大数额罚款
3、职权性行政机关、授权性行政机关
4、声誉罚、财产罚、资格罚、行为罚、人身罚
二、多项选择题
1、A C D
2、AC
3、BC
4、BC
5、AC
6、BD
7、ACD
三、名词解释题
1、具体行政行为：行政机关针对特定的事件或者特定的人所实施的行政行为。
2、行政程序：指行政机关作出行政行为的步骤、顺序、时限、形式和方法，是行政行为的外在表现形态和必要组成部分，是行政实体法得以实现的手段之一。
四、简答题
1、合法性原则是行政法律关系的双方当事人的行为都必须合法，严格依法办事。（2分）
要求：
（1）必须保证在行政管理的各个领域有完善的、用以调整各种关系的行政法律，这是贯彻该原则的前提条件。（1.5分）
（2）在法律法规逐步健全的基础上，是全部行政活动置于法律的控制之下，严格依法办事。（1.5分）
（3）行政合法性原则还要求对一切行政违法行为，无论是行政主体的违法还是相对人违法行为，都无一例外的要追究法律责任。（1.5分）
2、举证责任是指诉讼当事人证明其特定诉讼主张成立的义务。（2分）
原告对下列诉讼主张承担举证责任：
第一，起诉成立，人民法院应当受理的事实，包括：（0.5分）
（1）
具体行政行为存在的证据；（0.5分）
（2）
起诉未超过诉讼时效的证据；（0.5分）
（3）
自己是合格的起诉人的事实，即自己与具体行政行为有法定的利害关系的事实；（0.5分）
第二，证明被告的主张或者证据不能成立的事实；（0.5分）
第三，特殊的诉讼成立的证据；（0.5分）
第四，有关赔偿请求成立的证据；（0.5分）
第五，在没有能力获得有关证据时，承担指明证据来源的责任。（0.5分）
3、（1）引起法律责任的违法行为危害程度不同：引起行政法律责任的行政违法尚未达到犯罪的程度，刑事责任是由犯罪引起的。（1.5分）
（2）责任主体不同：行政法律责任的主题是行政机关及其工作人员，法律法规授权的组织及其工作人员，也包括作为行政管理相对人的公民、法人或其他组织，刑事责任的主体主要是自然人。（1.5分）
（3）追究责任的依据不同：行政法律责任的追究是依据行政法律法规，刑事责任的追究依据的是刑事法律。（1.5分）
（4）惩罚的程度、形式、内容不同：行政侵权赔偿、行政处分和行政处罚与刑事制裁相比，前者在程度上要轻，内容和形式也有诸多不同。（1.5分）
4、（1）立案；（2）调查；（3）拟定处罚意见；（4）告知权利；（5）听取意见；（6）作出决定；（7）送达；（8）执行。
5、（1）主要事实不清、证据不足；（1分）
（2）适用法律、法规和其他规范性文件不当；（1分）
（3）违反法定程序；（1分）
（4）超越职权；（1分）
（5）滥用职权；（1分）
（6）具体行政行为明显不当；（0.5分）
（7）被申请人不依法提出书面答复和作出具体行政行为的证据、依据，以及其他有关材料，被依法推定该具体行政行为没有证据的。（0.5分）
6、原告资格转移是指具体行政行为作出后，公民、法人或者其他组织死亡或终止，有行政诉讼法规定的公民、法人或者其他组织承受原告的资格，并以自己名义参加诉讼。（3分）
原告资格转移有两种情况：（1）有权起诉的公民死亡，其近亲属可以提起诉讼；（1.5分）（2）有权起诉的法人或者其他组织终止的，承受其权力的法人或者其他组织可以提起诉讼。（1.5分）
五、案例分析题
1、（1）两个争议，（1分）民事争议（2分）和行政争议；（2分）
（2）应针对行政处罚行为提起行政诉讼。（5分）
2、（1）应以市公安局为被告，（2分）因为市公安局的复议决定改变了原行为。（2分）（2）A县、B县、C县、D区法院都有管辖权。（每答对一个1分）
本案是涉及人身权的行政处罚案件，所以，原告所在地和被告所在地的法院都可管辖，原告所在地包括户籍地（C县）、经常居住地（A县）和被限制人身自由地（B县），本案经过复议，复议机关改变了原决定，因此复议机关所在地（D区）和原机关所在地（B县）的法院都可管辖。
（3）若原告向两个以上法院都提起诉讼，以先收到起诉状的法院为管辖法院。（2分）
3、（1）公务员：公务员是指在中央和地方各级各类行政机关中执行公务、依公务员法进行管理的国家工作人员。（4分）鲁某是公务员。（1分）
（2）路某的行为是职务行为（2分）。符合职责因素（3分）。
模拟试题二
一、填空题
1、命令性、执行性、强制性
2、确定力、约束力、执行力
3、2
4、亲自、１—２人
5、法院院长
6、执行罚、代履行
二、多项选择题
1、BD
2、ABD
3、ACD
4、ABCD
5、ABC
6、BC
7、BCD
三、名词解释题
1、行政法律关系：行政法律关系是在国家和公民、法人或者其他组织之间形成以行政法为依据的社会关系。
2、行政指导：行政机关以非强制性的方法，取得公民、法人或者其他组织的合作、鼓励、引导或请求其自主地为或不为一定行为，以实现行政管理目标的活动。
四、简答题
1、（1）只对被诉的具体行政行为进行审查；（2分）
（2）只对具体行政行为的合法性进行审查；（2分）
（3）原则上不审查具体行政行为的合理性。（2分）
2、（1）行政指导必须在行政机关的管辖范围内进行；（1.5分）
（2）如果行政相对人明确表示拒绝，行政机关应当停止指导，并不得因此使相对人遭受不利的处理；（1.5分）
（3）相对人是多数人时，行政知道应当有明确的目的和利益倾向，使相对方明白知道行政机关鼓励倡导什么，反对什么，以便作出选择；（1分）
（4）如果行政指导将会给相对人造成不利，则必须详细说明行政指导的履行方法、时间、地点等事项，并告知理由；（1分）
（5）行政机关应当为相对人提供表示异议的机会。（1分）
3、（1）行政失职；（0.5分）（2）行政越权；（1分）（3）滥用职权行为；（1分）（4）适用法律、法规错误；（1分）（5）违反法定程序；（1分）（6）主要证据不足；（1分）（7）行政侵权（0.5分）
4、公务员的行为符合以下三个以上职务行为标准的，应认定为职务行为，否则，应认定为个人行为：
（1）时间标准：在上班时间内的行为属职务行为，下班时间内的行为属个人行为；（1分）
（2）名义标准：公务员在做出某一行为时使用的是所在行政机关的名义还是个人名义；（1分）
（3）职责权限标准：凡在法定职责权限内的行为属职务行为，否则属个人行为；（1分）
（4）公共利益标准：符合公共利益的行为即职务行为，只为个人利益的行为是个人行为；（1分）
（5）目的意志标准：出于公务目的和行政机关意志的行为是职务行为，出于私人目的和个人意志的行为是个人行为；（1分）
（6）法律适用标准：凡不能适用民法的行为可视为职务行为。（1分）
5、（1）复议所依据的法律规范要公开；（1.5分）
（2）复议的整个过程公开；（1.5分）
（3）复议的决定公开；（1.5分）
（4）复议决定的法律救济途径公开。（1.5分）
6、第一，侵犯公民人身权的行为：
（1）违法拘留或者违法采取限制公民人身自由的行政强制措施；（1分）
（2）违法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民人身自由；（1分）
（3）以殴打等暴力行为或者唆使他人以殴打等暴力行为造成公民身体伤害或者死亡；（0.5分）
（4）违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡；（0.5分）
（5）造成公民身体伤害或者死亡的其他违法行为。（0.5分）
第二，侵犯公民、法人或者其他组织财产权的行为：
（1）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财产等行政处罚；（0.5分）
（2）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施；（0.5分）
（3）违反国家规定征收财物、摊派费用；（1分）
（4）造成财产损失的其他违法行为。（0.5分）
五、案例分析
1、（1）成立，（1分）在作出停产停业、较大数额罚款的的行政处罚决定前应通知当事人有申请听证的权利。（4分）
（2）赔偿经济损失的决定不是行政处罚（1分），对该决定不服不能申请行政复议。（1分）
（3）应移送司法机关处理。（3分）
2、（1）该文件属规章以下的其他规范性文件，（2分）无罚款的设定权。（2分）
（2）《行政处罚法》对行政处罚设定权的规定如下：
（1）法律可以设定各种行政处罚，限制人身自由的行政处罚只能由法律设定；（1分）
（1）
行政法规可以设定出限制人身自由以外的行政处罚；（1分）
（2）
地方性法规可以设定出限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚；（1分）
（3）
国务院部、委制定的规章可以设定出警告和一定数量的罚款的行政处罚，罚款的限额由国务院规定；（1.5分）
（4）
省、自治区、直辖市人民政府和省、自治区人民政府所在地的市的人民政府以及经国务院批准的较大的市人民政府制定的规章可以设定出警告和一定数量的罚款的行政处罚，罚款的限额由省、自治区、直辖市人民代表大会常务委员会规定。（1.5分）
3、（1）行政复议机关是被复议机关的上级机关和监督机关，可以依法变更被申请复议的行政行为。（2分）
（2）应以市公安局为被告，因为市公安局的复议决定改变了原行政行为。（3分）
（3）县法院和A区法院对本案都有管辖权，因为根据行政诉讼法的规定，复议机关改变原决定的，可以向原机关所在地的法院起诉（县法院），（2.5分）也可以向复议机关所在地的法院起诉（A区法院）。（2.5分）
模拟试题三
一、填空题
1、行政组织法、行政行为法、行政法制监督法
2、一般许可、特别许可
3、50、1000、警告
4、行政程序主体、步骤顺序和时限、形式和方法、专门制度
二、多项选择题
1、ABCD
2、CD
3、CD
4、ABD
5、BC
6、AD
7、ABC
三、名词解释题
1、公务员：公务员是指在中央和地方各级各类行政机关中执行公务、依公务员法进行管理的国家工作人员
2、行政强制执行：公民、法人或者其他组织无正当理由不履行法定义务，行政机关依法采取强制措施，迫使其履行法定义务或达到与其履行义务相同状态的行为。
四、简答题
1、行政合理性原则，又称行政适当原则，是指行政主体在依法行使裁量权时，不仅应在法律、法规规定的条件、种类和幅度范围内作出决定，而且要求这种决定必须合理，符合立法的目的。（1分）
要求：（1）行政行为必须符合行政目的，出发点必须是维护和建立有利于人民大众的行政关系和行政秩序。（1分）（2）行政行为必须符合客观规律的要求，不能凭主观愿望办事，不能有悖常理。（1分）（3）必须充分考虑一切相关因素。（1分）（4）行政行为还应符合公认的情理，对具体情况作适当的判断，不得带有偏见，不得将相同的情况作不同的对待。（1分）（5）不得消极地滥用裁量权，不得任意迟延或久拖不办。（1分）
2、（1）行政机关工作人员与行使行政职权无关的行为；（2分）
（2）因公民、法人或其他组织自己的行为致使损害发生；（2分）
（3）法律规定国家不承担赔偿责任的其他情形。（2分）
3、（1）被告提交整整名气具体行政行为合法性的证据不但包括具体行政行为的证据，而且包括作出具体行政行为所依据的规范性文件；（1.5分）
（2）被告提交的证据必须作到确凿充分；（0.5分）
（3）被告提交的证据必须是在具体行政行为作出以前收集到的证据；（1.5分）
（4）被告不得自行向原告和证人取证；（1.5分）
（5）被告履行举证责任，所提交的证据必须作到“案件事实清楚、证据确凿充分”。（1分）
4、（1）被告认为需要停止执行的；（2分）
（2）原告申请停止执行，人民法院认为该具体行政行为的执行会造成难以弥补的损失，并且停止执行不会损害社会公共利益，可以裁定停止执行；（2分）
（3）法律、法规规定停止执行的。（2分）
5、（1）确有应受处罚的违法行为的，根据情节轻重和具体情况，作出处罚决定；（1.5分）
（2）违法行为轻微，依法可以不予行政处罚的，不予行政处罚；（1.5分）
（3）违法事实不能成立的，不得给予行政处罚；（1.5分）
（4）违法行为已构成犯罪的，移送司法机关。（1.5分）
6、（1）各级人民法院院长通过审判委员会决定再审；（1.5分）
（2）最高人民法院提审或指令再审；（1.5分）
（3）上级人民法院提审或指令再审；（1.5分）
（4）人民检察院抗诉。（1.5分）
五、案例分析题
1、（1）只有公安机关的决定是行政处罚，工厂对甲的处罚属于企业对内部职工的处分。（2分）
（2）甲只能针对公安机关的行政处罚提起行政诉讼。（1分）被告是A区公安机关。（2分）A区法院有管辖权。（2分）
（3）甲应针对公安机关的行政处罚申请行政复议。（1分）应向X市公安机关或者A区人民政府申请行政复议。（2分）
2、（1）原告有取得行政赔偿的权利，（2分）因为本案中赵某的合法财产权因违法行政行为受到了损害，符合国家赔偿法规定的行政赔偿范围。（3分）
（2）赵某提出赔偿请求的程序合法，（2分）根据国家赔偿法的规定，原告可以在申请行政复议或提起行政诉讼时一并提出行政赔偿的请求。（3分）
3、（1）《无锡市出租汽车客运管理办法》属地方行政规章。（1分）因为无锡市是国务院批准的较大的市，无锡市政府有行政立法权。（2分）
（2）相关规定不合法，（1分）因为根据《行政处罚法》的规定，行政规章在上位法尚未作出规定是，只能设定警告和一定数额的罚款的行政处罚，《无锡市出租汽车客运管理办法》的相关规定违反了《行政处罚法》的规定。（3分）
（3）本案中的行政处罚决定不合法，（1分）因为其法律依据不合法。（2分）
模拟试题四
一、填空题
1、行为、物、精神财富
2、执行性行政立法、补充性行政立法、试验性行政立法
3、14
4、国家秘密 、个人隐私、商业秘密
5、抵岸、2
二、多项选择题
1、BD
2、AC
3、BCD
4、CD
5、BD
6、AD
7、AB
三、名词解释题
1、行政法：行政法是调整行政机关或法律授权的组织，在进行行政管理活动中所发生的社会关系的法律规范的总称。
2、抽象行政行为：行政机关针对不特定的事项和不特定的人制定普遍性行为规则的行为。
四、简答题
1、行政行为的效力是指行政行为依法产生的作用。（1.5分）包括以下内容：
（1）确定力，指行政行为经过法定救济期限后，当事人再不得提出异议。（1.5分）
（2）约束力，又称为“构成要件效力”，指行政行为对案件事实和法律关系的确认，应受行政机关、当事人或法院的尊重。（1.5分）
（3）执行力，指行政行为依法生效后，行政机关可以依法采取强制措施执行或申请人民法院采取强制措施，迫使其履行法定义务。（1.5分）
2、（1）引起法律责任的原因不同：民事责任是平等主体之间因以防违反民事法律、法规所引起的责任，行政法律责任则是在行政管理这种不平等关系中管理者与被管理者违反行政管理法律法规所引起的责任。（1.5分）
（2）行政责任的承担者不一定就是直接造成损失的人，而民事责任的承担者多为直接造成损失的公民、法人或其他组织。（1.5分）
（3）民事责任中被侵权人可以免除侵权人的责任，而行政法律责任中除赔偿事项外，受害人不能自行免除加害人的责任。（1.5分）
（4）追究行政法律责任与民事责任的程序也不同：行政诉讼除适用行政诉讼法外，可适用民事诉讼法，民事诉讼则不能适用行政诉讼法。（1.5分）
3、（1）国防、外交等国家行为；（1.5分）
（2）行政法规、规章和具有普遍约束力的决定、命令；（1.5分）
（3）行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定；（1.5分）
（4）法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。（1.5分）
4、（1）主要证据不足；（1.5分）
（2）适用法律、法规错误；（1.5分）
（3）违反法定程序；（1分）
（4）超越职权；（1分）
（5）滥用职权；（1分）
5、单独提出赔偿请求的程序：
（1）赔偿请求人先向赔偿义务机关提出书面请求；
（2）赔偿义务机关先行处理；
（3）赔偿义务机关与其不予赔偿或赔偿请求人对赔偿数额有异议，赔偿请求认自期满之日起3个月内向人民法院提起诉讼，适用行政赔偿诉讼程序。
2、一并提出赔偿请求的程序：
（1）行政赔偿请求人在行政复议中提出赔偿请求的，由行政复议机关按照行政复议程序解决赔偿问题；
（2）行政赔偿请求人在行政诉讼中提出赔偿请求的，适用行政侵权赔偿诉讼。
6、（1）书证；（1分）（2）物证；（1分）（3）视听资料；（0.5分）（4）证人证言；（1分）（5）当事人陈述；（1分）（6）鉴定结论；（0.5分）（7）勘验笔录；（0.5分）（8）现场笔录。（0.5分）
五、案例分析
1、（1）孙某可以申请复议。（1分）因为乡政府的决定是行政处罚。（2分）
（2）孙某应向县人民政府申请行政复议。（3分）
（3）县人民政府应根据《土地管理法》第十四条的规定撤销将孙甲的土地调归集体的决定，（1分）并可根据职权撤销乡2000年的规定；（1分）乡政府按乡规民约做出的罚款决定属越权，应被撤销，（1分）移送公安机关处理。（1分）
2、（1）公务员是指在中央和地方各级各类行政机关中执行公务、依公务员法进行管理的国家工作人员。（3分）该案回避属公务员执行公务的回避。（3分）
（2）能得到法院的支持。（1分）因为该决定因违反了回避制度而严重违反了行政程序，法院可以此为由撤销区文化局的决定，并可同时判决区文化局限期重新作出行政处理决定。（3分）
3、（1）区市两级的公安机关的处罚决定和复议决定不正确。（1分）因为其认定李某妨害公务的事实不清，拘留15天的处罚决定也显示公正。（4分）
（2）一审法院应判决变更处罚结果。（5分）
模拟试题五
一、填空题
1、行政主体、行政管理相对人
2、简易程序、一般程序
3、3
4、7
5、20
6、15
7、管制性指导、推进性指导、咨询性指导、协调性指导
二、多项选择题
1、AC
2、AC
3、AD
4、BC
5、CD
6、ABCD
7、ACD
三、名词解释
1、行政许可：行政机关应公民、法人或者其他组织的申请，经审查后决定是否解除禁止并赋予申请人从事某类行为的权利的行为。
2、 行政赔偿：行政机关及其工作人员在行使行政职权过程中，违法侵犯公民、法人或者其他组织的合法权益，造成损害的，行政机关给予受害人的赔偿。
四、简答题
1、（1）法律可以设定各种行政处罚，限制人身自由的行政处罚只能由法律设定；（1分）
（2）
政法规可以设定出限制人身自由以外的行政处罚；（1分）
（3）地方性法规可以设定出限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚；（1分）
（4）国务院部、委制定的规章可以设定出警告和一定数量的罚款的行政处罚，罚款的限额由国务院规定；（1.5分）
（5）省、自治区、直辖市人民政府和省、自治区人民政府所在地的市的人民政府以及经国务院批准的较大的市人民政府制定的规章可以设定出警告和一定数量的罚款的行政处罚，罚款的限额由省、自治区、直辖市人民代表大会常务委员会规定。（1.5分）
2、（1）要解决的争议性质不同：（1分）行政诉讼：行政争议；民事诉讼：民事争议。
（2）审理适用的实体法不同：（1分）行政诉讼：行政法规范；民事诉讼：民事法律规范。
（3）诉讼标的不同：（1分）行政诉讼：行政机关的具体行政行为；民事诉讼：民事主体的权利义务所涉及的对象。
（4）举证原则不同：（1分）行政诉讼：由被告承担举证责任；民事诉讼：谁主张、谁举证。
（5）法院的主管权不同：行政诉讼：不完全的主管权，（0.5分）不能调解结案；（0.5分）民事诉讼：完全的主管权，（0.5分）可以调解结案。（0.5分）
3、（1）只对被诉的具体行政行为进行审查；（2分）
（2）只对具体行政行为的合法性进行审查；（2分）
（3）原则上不审查具体行政行为的合理性，但对行政处罚显失公正的，法院可以判决变更。（2分）
4、（1）人民法院审理行政案件，以法律和行政法规、地方性法规为依据，地方性法规适用于本行政区域内发生的行政案件；（2分）
（2）人民法院审理民族自治地方的行政案件，以该民族自治地方自治条例和单行条例为依据；（2分）
（3）人民法院审理行政案件，参照规章。（2分）
5、缺席判决是指人民法院开庭审理时，在一方当事人未到庭陈述、辩论的情况下，合议庭经过审理进行裁决的行为。（1.5分）适用于下列情况：
（1）被告拒不到庭，经人民法院两次合法传唤，被告无正当理由拒不到庭；（1.5分）
（2）原告申请撤诉，人民法院裁定不准撤诉，原告经人民法院两次合法传唤，无正当理由拒不到庭的；（1.5分）
（3）人民法院裁定不准原告撤诉，原告、被告双方经人民法院两次合法传唤，无正当理由拒不到庭的。（1.5分）
6、（1）对行政机关内部行政行为不服的，不能申复议；（3分）
（2）对行政机关就民事纠纷调解或其他处理不服的，不能提起行政复议。（3分）
五、案例分析题
1、（1）复议机关是海关东庆分关，（2分）因为海关是垂直管理的机关，与当地政府无隶属关系。（3分）
（2）李某应在2001年8月11日前申请复议，（2分）因为行政复议法规定申请复议的期限是自知道行政行为之日起60日内，特别法规定期限超过60日的，从特别法的规定，特别法规定期限短于60日的，从60日，海关法规定的复议期限短于60日，所以应从60日。（3分）
2、（1）是具体行政行为。（2分）因为该同志针对的对象限于幸福肠衣厂一家，对象是特定的。（3分）
（2）应向市人民政府（1分）或省卫生厅（1分）申请复议。
（3）复议机关应撤销该行为。（1分）因为该行为事实证据不充分。（2分）
3、（1）乡人民政府的文件不可诉，（1分）因为是抽象行政行为。（2分）
（2）个体经济管理办公室的行政行为可诉，（1分）因为是具体行政行为。（2分）
（3）应向乡所在的县基层法院起诉。（2分）可以请求返还营业执照（1分）和赔偿因停产停业所造成的直接经济损失。（1分）